建设工程法律实务与风险防范系列讲座

一、建设工程施工合同主体

（一）建设工程发包人

1、发包人的定义——发包人应具备的条件

2、发包人的类型——支付工程款的主体

3、第三人支付——第三人应支付工程款的情形

4、发包人虚设——发包人股东应支付工程款的情形

案例1谁应支付出租改建项目的工程款？

案例2可否要求工程受让方返还保证金？

案例3合作开发一方欠款时可否要求其他方付款？

案例4约定第三方付款的应向谁要工程款？

案例5发包人被吊销营业执照如何要工程款？

案例6企业法人分立后的法人对原企业的债务承担连带责任的认定与处理——吉林明城钢铁总厂与通化钢铁集团有限责任公司建筑安装工程公、吉林市明城钢铁有限责任公司拖欠工程款纠纷上诉案

案例7怎样认定事实上的合同关系——内蒙古包头稀土高新技术产业开发区管理委员会、内蒙古包头稀土高新技术产业开发区科技创业服务中心与包头润华永庆建筑公司、包头市第二建筑工程公司工程款结算纠纷上诉案

案例8如何确认企业法人与其派出机构的诉讼主体地位——太平洋(福建)房地产开发有限公司与铁道部第十七工程局拖欠工程款合同纠纷上诉案  

（二）、建设工程承包人

1、承包人的定义——承包人应具备相应的资质

2、联合承包——承包部具备资质工程的有效做法

案例9未办施工许可证签订的合同是否有效？

案例10分公司签订的施工合同是否有效

（三）、建筑工程施工合同分包人

（四）、建设工程施工内部承包人

1、内部承包的法律性质——内部承包是民事关系还是劳动关系，目前有较大争议2、子公司不宜内部承包母公司的工程3、内部承包关系风险的特点4、内部承包关系风险的主要表，5、内部承包关系风险防范的基本对策

案例11、建设工程内部承包合同与转包合同的认定

案例12、内部承包合同对外没有法律效力

案例13、王树奎与胜利装饰有限公司内部承包合同纠纷上诉案

案例14、刘大星代位诉某开发总公司等给付欠付工程款案

（五）、建设工程施工中的项目经理

1、建筑企业项目经理应当具备的条件，2、项目经理的权力3、项目经理在施工中的法律地位4、项目经理制度下的施工企业法律风险防范  案例15、项目经理将工程转包5、注册建造师制度是我国工程建设领域的一项重要改革
案例16、项目部印章与发包人签合同的效力   

案例17、私刻的项目部印章与租赁了施工设备合同的效力

（六）、挂靠经营、非法转包、违法分包 ——浅析建筑业三大热点法律问题

   1、挂靠经营，2、非法转包，3、违法分包，4、三种违法行为的法律后果5、非法转包、违法分包建设工程合同的处理原则

案例18、分包合同未经发包人同意无效，合同关于管理费的约定也无效

案例19挂靠工程出现严重工期延误，建设单位要求被挂靠单位承担4000万元工期损失纠纷案

案例20个人挂靠施工，导致合同无效案

二、承包方建设工程施工合同的签订

（一）投标签订

1、不平衡报价——承包人早收钱多收钱的关键策略

2、废标应对——对中标难和难中标的无力抗争

3、中标约束力——不签订合同应承担缔约过失责任

案例21投标书被生硬的认定为废标后怎么办？

案例22轻信发包人中标承诺遭受损失的怎么办？

案例23涉及企业商业秘密不能成为认定工程属于不适宜进行招标项目的依据——青海西部化工有限责任公司与中天建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案

案例24固定总价中标，当约定造价明显不利时，施工单位如何寻找方式在施工过程中解决问题

案例25、0．25元投标报价差异引发的工程造价逾1．2亿元的某公路段招投标重大争议案

（二）建设工程黑白合同

1、备案合同——与中标合同实质内容背离的以中标为准

2、补充协议——中标合同后为完成工程所签的可作结算依据

3、中标后合同——背离中标合同实质内容的按中标合同结算

4、标前合同——和中标合同矛盾的宜按实际履行结算

5、多份合同——未签中标合同的宜按实际履行结算

6、结算书——无论依据黑白合同均应按结算书结算

案例26发包人可以依黑合同反索赔逾期违约责任吗？

案例27按投标书、协议或黑合同计取下浮率？

案例28先签合同后招标但未签约的如何结算？

案例29按黑合同结算后发包人反悔的怎么办？

案例30以备案合同文本还是存档合同文本作为结算工程价款的依据——西安市临潼区建筑工程公司与陕西恒升房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案

（三）建设工程合同解释

案例31  合同约定结算方式不一致时如何处理?

案例32 约定适用的文件被废止后如何结算?

三、建设工程施工合同的效力

（一）合同效力

1、双方主体合格——承包人签约时不具备资质签订合同无效

2、工程确定合法——未获规划许可工程所签合同无效

3、意思表示真实——显示公平的合同可以撤销

4、内容不应违法——转包、违法分包、再分包合同无效

5、符合发定程序——应招标未招标或中标无效则合同无效

案例33发包人拒付违法建筑工程款时怎么办？

案例34关于建筑工程承包合同纠纷的处理——义乌市伟业房地产开发公司与义乌市建筑工程有限公司建筑工程承包合同纠纷上诉案 

案例35因项目转让而产生的建筑工程承包合同纠纷的处理——岳阳利德房地产开发有限公司与岳阳天龙建筑装饰公司、长沙市棉麻土产总公司、湖南众立物业有限公司工程款纠纷上诉案

案例36对承包方转包建设工程的认定与处理——新疆新世纪成功房地产开发有限公司与青岛建设集团公司、中国建设银行青岛分行、南通四建集团有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案  

案例37实际施工人与工程发包人之间没有合同关系，其利益仍然应当得到保护——中国联合通信有限公司新疆分公司、中国联合通信有限公司喀什分公司与林源建设工程施工合同纠纷管辖权异议上诉案

案例38建设工程施工合同的效力及工程款的认定——兰州二建集团有限公司与兰州民族经济开发公司建筑工程施工合同纠纷上诉案 

案例39建筑工程施工合同质量纠纷的认定和处理——乌鲁木齐新扶桑投资开发总公司与新疆维吾尔自治区第四建筑工程公司建设施工合同纠纷上诉案 

案例40合同效力的认定与处理——大连锦绣大厦有限公司与佳定工程有限公司拖欠工程款纠纷上诉案  

案例41当事人在法律规定范围内订立的合同条款，应当认定合法有效——湖南省金帆经济发展公司与长沙市建筑安装工程公司、长沙市天心区城市建设开发公司工程款纠纷上诉案 

案例42当事人对纠纷的解决方式约定不明时的诉权保护——义乌市医疗投资有限公司与浙江省二建建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案 

案例43招标人与中标人未按《中标通知书》内容签订施工合同，对签约在先的施工合同不产生变更的效力 ——新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司与新疆天通房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案  

案例44附条件法律行为中所附条件的民事可证性要求——新疆清春房地产开发有限公司与新疆建工集团第二建筑工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷上诉案  

案例45合同变更条件的认定与鉴定原则在民事审判实践中的具体运用——包头市第二建筑工程有限责任公司与内蒙古拉布大林国家粮食储备库、内蒙古自治区粮食局及内蒙古自治区发展和改革委员会建设工程合同纠纷上诉案  

（二）、建设施工合同无效结算

1、已完结算——依质量合格情况结算已完工程

2、损失承担——依照过错分担无效合同造成的损失

案例46合同无效质量合格的如何结算工程款？

案例47无效合同合格工程利润应否支付？

案例48无资质导致合同无效时损失如何承担？

四、建设工程合同价款

（一）工程造价

1、基础组成——稳中有变的人工费、材料费、机械费、措施费等2、其他组成——似曾相识的暂估价、暂列金额、总包服务3、计价方式——从计划经济的定额到市场经济的清单

案例49未按约经确认自行采购的材料如何调价？

案例50配合独立承包人施工可否索赔配合费？

（二）总价合同

1、承包范围——合同图纸漏项不属于承包范围

2、全部工作——为完成工程所必须的可预见的漏项不调价

3、价格包干——承包范围内全部工作价格一般不调整

4、图纸替换——合同图纸外另发施工图纸的应变更价款

案例51合同图纸遗漏的项目如何结算？

案例52报价文件未列的项目如何结算？

案例53施工图纸替换招标图纸时怎么办？

（三）单价合同

1、固定单价——完成项目所需工序的费用均已含在单价中

2、估算数量——项目数量应按净尺寸及计算规则据实计算

3、清单包干——清单项目外合同图纸内的漏项可调价

4、单价调整——超出项目单价包干风险范围可调价

案例54 未做单价项目未列工序应否扣款?

案例55清单价时钢筋搭接量应否单独结算？

（四）成本加酬金合同

1、定额结算——承包人没有义务降低工程造价

2、定额下浮——酬金竞争不应影响成本实报实销

3、材料价差——从预算价到市场价的被动补差

4、甲供料——承包人有义务控制消耗数量

案例56按定额结算有无义务选择便宜材料？

案例57按定额下浮结算的指定材料价格应否下浮？

案例58领用甲供料超过定额用量怎么办？

五、建设工程估价调价

（一）工程计量

1、单价项目计量——按计量方法测定已完工程量

2、总价项目计量——按照完成比例或支付分解表计量

3、进度计量——不能作为结算依据的临时计量

4、结算计量——少做的应该核减且擅自多做的不计量

案例59进度计量结论可否作为最终结算依据？

案例60因施工需要将回填土外运应否计量？

（二）建设工程估价

1、估价三原则——清单规范和标准合同中有待统一的规则

2、不适应项目——清单项目与完成项目实质不统一的应重新估价

3、重新估价——宜按成本加利润确定不适用项目的合理价格

4、少做估价——应按未作价而不应按返工价扣款

案例61项目实际数量远超暂估的如何重新估价？

案例62漏项适用类似项目单价还是重新估价？

案例63未做项目返工价还是未做价扣款？

（三）变动调价

1、法律变化——法律变化且未约定包干的可调价

2、成本变动——物价上涨超出包干范围的可调价

3、情势变更——举备五大条件方可调价

案例64发包人不同意因法律变化调价怎么办？

案例65施工期间物价上涨应否调增价款？

六、工程变更

（一）工程变更特征

1、工程变更——发包人未完成工程依合同作出的单方面改变

2、合同变更——额外工作和实际删除应征得承包人同意

案例66发包人指令使用高价材料是否构成变更？

（二）工程变更类型和标更程序

1、变更类型——设计变更是重点、施工方案变更是难点

2、变更程序——发包人对变更措施未提意议的视为追认无权变更

案例67设计人发来的细节图纸是否构成变更？

案例68发包人要求调整工序的怎么办？

案例69因不利地质变更施工方案的怎么办？

（三）变更估价

1、正常估价——原则上尽量按照合同价格估价

2、特殊估价——合同价格过高过低宜按实估价

案例70让利项目变更按合同价还是按合理价

七、经济索赔

（一）补偿情形

1、甲方原因——发包人拖延是主要索赔事由

2、甲方风险——不利地下条件是主要索赔事由

3、工程变更——延误费用索赔的间接事由

4、加速施工——确认发包人指令的合同变更

案例71发包人未提供施工道路的可否索赔？

案例72因不利地质条件返工的该如何索赔？

（二）补偿申请

1、索赔程序——及时发出索赔通知和索赔报告

2、索赔时限——超过索赔时限一般不影响索赔权利

3、索赔时效——如何约定竣工结算不影响索赔权利

案例73最晚应在何时提起停窝工损失索赔？

案例74签订结算书后可否经济索赔？

（三）补偿费用

1、延误费用——可分为停工费用、窝工费用和延期费用

2、干扰费用——承包人实际发生的与延误、延期无关的费用

3、利润——因甲方原因可索赔的除费用以外的损失

4、不可补偿项目——因承包人过错导致的损失不可以索赔

案例75采取特殊措施增加的费用应否补偿？

案例76停工期间库存的材料损失可否索赔？

（四）补偿证据

1、同期纪录——确定索赔原因及项目的关键证据

2、其他证据——会议纪要也是重要证据

案例77没有发包人签证时怎样索赔？

案例78工程停工后如何索赔？

八、工期索赔

（一）顺延情形

1、甲方原因——拖延支付进度款是典型的可顺延可补偿情形

2、甲方风险——不利地下条件是重要可顺延可补偿情形

3、工程变更——常见但较难成功索赔的可顺延补偿情形

4、自然风险——可顺延但不可补偿情形

5、第三方原因——可顺延但不可补偿的模糊情形

案例79拖延提供图纸的可否顺延工期？

案例80指定分包拖延工期可否顺延？

（二）顺延申请

1、顺延程序——按约定时间提出顺延通知和顺延报告

2、顺延时效——未在顺延起内索赔通常不影响权利

3、进度计划——逻辑分析与网络分析的参照物

案例81未按程序申请顺延的工期可否顺延？

（三）顺延结算

1、开工日期——未取得施工许可未必影响开工

2、竣工日期——谨防发包人托而不验，验而不定

3、顺延计算——逻辑分析与网络分析是主要手段

案例82竣工日期如何确定？

案例83验收时间拖延责任在谁？

案例84多延误事件下如何顺延工期？

案例85建筑安装工程承包合同中工期顺延的认定及其责任的承担——萧山市第二建筑工程有限公司与海宁龙祥大酒店有限公司建筑安装工程承包合同工程款纠纷上诉案 

九、施工保修

（一）施工期质量责任

1、质量义务——未尽法定约定义务的承担返修责任

2、发包人过错——未尽谨慎义务应代发包人承担责任

3、缺陷返修——调查原因确定方案是返修的前提

4、返修折价——不宜返修的缺陷工程可以折价处理

案例86经批准施工方案不当后果由谁承担?

案例87家供料导致工程质量责任如何承担?

案例88发包人索赔巨额修复费用的怎么办?

（二）竣工验收交付

1、竣工资料——工程档案的组成、催收款项的筹码

2、竣工验收——支付竣工结算款的前提条件

3、交付使用——可按约定不支付结算款不交付使用

4、擅自使用——不承担地基主体结构之外质量责任

案例89监理方单方认可的竣工验收报告是否有效？

案例90发包人可否以质量为由扣竣工验收款？

案例91发包人未支付工程款可否不交工程

案例92未经验收使用工程质量有问题怎么办？

（三）保修期质量责任

1、保修期——承包人修复缺陷的法定最低期限

2、缺陷责任——承包人担保修复缺陷的约定期间

3、保修义务——收到通知后宜及时核实情况查明原因

4、保修责任——未遵守保修规则应承担不利后果

5、保修赔偿——未及时保修应承担损害赔偿责任

案例93未收到保修通知是否要承担修复费用？

案例94要我们承担缺陷修复费用怎么办？

（四）寿命期质量责任

1、寿命期损害赔偿

2、相邻损害赔偿

案例95保修期后房屋出现质量问题的怎么办？

案例96不慎挖断地下管线如何反索赔？

十、建设工程签证法律实务

（一 ） 关于工程签证的由来和概念

（二）、工程签证的法律特征

（三）、工程签证的分类以及分类的意义

（四）、工程签证的重要性及签证存在的问题

案例97某施工单位与市政公司工期违约金纠纷案

案例98某施工单位与房产公司工期违约金纠纷案

案例99 某施工单位与房产公司工程结算纠纷案

案例100某施工单位与两实业公司工程款纠纷案

（五）、工程签证的构成要件

（六）、签证的效力及过失签证、恶意签证的效力

（七）、施工单位如何进行工程签证

案例101某工程施工合同关于签证的约定

（八）、建设单位如何防范乱签证(包括恶意签证与过失签证)

案例102发包人以价格过高否认签证的怎么办？

案例103发包人不认可事后签证怎么办？

案例104甲方代表变更计价方式的签证是否有效？

案例105代建人签证能否做为结算的依据？

案例106无资质的监理人签证是否有效？

案例107可否依据技术核定单要求增加价款？

案例108发包人可否推翻工程师的签证？

案例109怎样通过往来文件获得有利签证？

案例110如何签收明显对自己不利的文件？

案例111发包人代表拒不签收过程文件怎么办？

十一、竣工结算

（一）提交审核

1、结算提交——宜及时提交结算报告和完整结算资料

2、审核期间——约定未及时答复视为认可的约定

3、审核方法——应严格依合同约定的价格调整方法结算

案例112发包人逾期未回复结算报告的怎么办？

案例113按合同约定结算还是按实结算？

（二）行证审计

1、审计性质——国家对发包人而非承包人的行政监督

2、审计效力——审计结论不能当然做为结算依据

案例114  发包人要按审计结算怎么办？

（三）结算书

1、结算种类——个别问题有争议时可签部分结算书

2、结算效力——未经对方同意不得修改结算书

3、授权不明员工及第三方结算行为有效

4、显示公平和有重大误解的结算书可撤销

案例115结算时个别项目达不成一致的怎么办？

案例116发包人确认后又要修正结算书怎么办》？

案例117发包人代表确认的结算书是否有效？

案例118无资格第三人确认的结算书是否有效？

案例119让利结算后发包人仍拖延付款怎么办?

案例120第三人依据发包方委托对工程结算报告出具审核意见的法律效力——山东世界贸易中心与中国建筑第八工程局建筑工程施工合同纠纷上诉案 

案例121并存的债务承担或债务加入——杭州利星凯悦大酒店有限公司、上海中鼎世华建设开发有限公司与浙江中成建上集团有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案

案例122同一性质的合同在一个案件中的不同处理——新疆维吾尔自治区第三建筑工程公司与新疆通宝资产投资管理有限公司建筑工程施工合同纠纷上诉案  

案例123工程未经验收，提前使用，出现质量问题，责任如何确定——敦煌国际大酒店有限公司、中国建筑西北设计研究院与甘肃省第四建筑工程公司、原审第三人甘肃省地矿局第三水文地质工程地质队拖欠工程款、工程质量纠纷上诉案

案例124建筑工程优先受偿权行使期限的认定及处理——宁德市海军第六工程建筑处与福州怡和房地产公司建设工程施工合同纠纷上诉案 

案例125施工期间建材价格大幅上涨不属于当事人不可预见的情形——武汉绕城公路建设指挥部与中铁十八局集团第二工程有限公司建

案例126如何依据合同约定并结合案件实际情况确定工程款数额——陇南市恒源房地产开发有限责任公司与中国建筑工程总公司甘肃分公司建设工程施工合同纠纷上诉案  

案例127建筑施工中形成的债权能否转让并对该建筑优先受偿——陕西西岳山庄有限公司与中建三局建发工程有限公司、中建三局第三建设工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷上诉案 

案例128按照合同约定总价承包还是按照鉴定结论据实结算的问题——新安县人民政府与中国水利水电第十一工程局建设工程施工合同纠纷上诉案 

案例129如何确定建设工程施工合同中应付工程款利息的起算点——包头国泰置业有限公司与中国第二冶金建设有限责任公司、中国第二冶金建设有限责任公司第二建筑工程分公司建设工程施工同纠纷上诉案

十二、价款支付

（一）价款类型

1、预付款——可望不可及的预付工程价款

2、进度款——重视进度款支付是预防拖欠顽疾的有效措施

3、结算款——加强竣工结算是控制拖欠顽疾的重大措施

4、质保金——履行保修义务是确保及时收回质保金的的前提

案例130追讨进度款还是追讨结算款？

案例131竣工资料不全的发包人可否拒付工程款？

（二）价款支付

1、财务结算——核对支付情况以确定已付款项

2、拖欠应付——可依约索要利息、停工及解除合同

3、垫资支付——宜用以房抵款等担保措施确保垫资安全

4、支付保全——可依法行使不安抗辩权、代位和撤销权

案例132发包人付款项目经理的怎么办？

案例133结算款拖延期间是否可计结算款利息？

案例134是质保金、垫资还是借款？

（三）优先受偿权

1、法律性质——从属于工程价款的法定担保物权

2、行使要件——所有人严重拖欠承包人工程价款的可以拍卖工程

3、行使方式——竣工或终止6个月内申请拍卖工程

4、行使效力——工程价款优先于银行后于消费者

案例135约定竣工日前停工可否行使优先权？

案例136约定竣工日期后停建可否行使优先权？

案例137应当按照施工合同约定内容、方式结算工程价款——精细建筑公司诉大发房地产公司建设工程施工合同纠纷案

案例138财政评审中心作出的审核结论原则上不能作为工程结算依据——某建筑公司诉某开发公司建设工程施工合同纠纷上诉案

案例139未完工程承包人是否可以主张优先受偿工程款——宏伟公司诉长城公司建设工程施工合同纠纷上诉案

案例140建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，发包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持——某建筑公司诉某房地产公司建设工程施工合同纠纷案  

案例141作为合同结算依据的地方政府文件被撤销，当事人请求据实结算的，应如何处理——乙公司诉甲公司建设工程施工合同纠纷案   

案例142当事人的约定不违反法律、行政法规强制性规定的，应以当事人的意思表示认定合同性质——投资公司诉建设公司建设工程施工合同纠纷上诉案

案例143建设工程施工合同纠纷案件中让利承诺书效力的认定——乙公司诉甲公司建设工程施工合同纠纷上诉案

案例144一审判决支持承包人要求支付尚欠工程款本金及逾期付款违约金的诉讼请求，二审认定建设工程施工合同无效，能否判决发包人承担工程欠款的利息损失一—某某从化工诉甲公司建设工程施工合同纠纷上诉案

案例145合同具有相对性，当事人一般不能突破相对性原则要求第三人对债务承担连带责任——大连渤海建筑工程总公司、大连金世纪房屋开发有限公司诉大连宝玉房地产开发有限公司、大连宝玉集团有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案

案例146被视为放弃举证权利的一方仍然享有抗辩权，人民法院对其抗辩应当依法审查——江西圳业房地产开发有限公司诉江西省国利建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案   

案例147当事人对鉴定结论有异议时如何处理——金坛市建筑安装工程公司与大庆市庆龙房地产开发有限公司建设工程结算纠纷上诉案  

案例148在诉讼调解中，案外人同意为当事人担保履行调解协议的，人民法院如何处理——本溪市人民政府诉沈阳化工建设总公司、本溪热电厂、本溪市集中供热公司建设工程施工合同纠纷上诉案  

十三、分包采购

（一）工程分包

1、专业分包——避免转包和违法分包、加强分包管理

2、指定分包——发包人无权在合同约定之外指定分包

3、劳务分包——承包人合法分包的有效形式

4、实际施工人——可直接起诉发包人及承包人有限制的特殊保护

5、配合管理——主承包人无需为独立承包人行为承担责任

案例149承包人转包工程的总包合同如何结算

案例150分包人工地瘫痪怎么办？

案例151发包人向分包人支付工程款怎么办？

案例152应否支付实际施工人劳务费？

案例153是按指定分包还是按总承包配合承担责任？

（二）材料采购

1、表见代理——加强管理，遏制项目部欠债、承包人还钱乱现象

2、采购合同——当心合同文本陷阱、排除加工地管辖

3、质量标准——宜将工程特别标准作为采购合同的质量标准

4、质量部合格——先请专业单位取样鉴定后采取措施

5、甲供料管理——报批好进场计划、建议好甲供料

案例154应否承担项目经理以项目部名义拖欠的款项？

案例155铝窗不合格的到哪里打供应合同官司？

案例156材料未达工程要求可否向供应人索赔？

案例157混凝土大梁裂缝时怎样追究供应人的责任？

十四、建设工程合同的解除

（一）合同解除

1、因承包人解除——经催告后仍逾期竣工是典型情形

2、因发包人解除——经催告后仍仍拖欠进度款是典型情形

3、不可抗力解除——受到长期阻碍任何一方均可解除合同

4、合同解除程序——收到通知后有义务应及时提出

案例158发包人可否以不胜任施工为由解除合同？

案例159发包人发包未完工程的可否解除合同？

（二）解除结算

1、结算条件——工程质量合格、已完部位确定

2、结算方法——特别注意区分司种情况结算总价项目

3、价款支付——支付解除结算款一般无需扣留质保金

4、不合格结算——能修复的修复后结算否则不结算

案例160合同终止后包干风险费等如何结算？

案例161合同解除已完工程款应否全额支付？

（三）解除索赔

1、赔偿范围——解除原因不同赔偿主体和赔偿范围就不同

2、直接损失——解除时应支付的费用和解除导致的直接损失

3、间接损失——签约时发包人可以预见的未完的工程

案例162合同解除未时用材料应否由发包人接收？

案例163合同解除的如何索赔一次性开办费？

案例164解除合同如何索赔预期可得利益？

（四）停建处理

1、停建照管——退场前承包人应当承担工程照管责任

2、清场退场——承包人宜有理有节办理移交退场手续

3、停建保修——合同解除后承包人仍应履行保修义务

案例165因风暴撤除模板的损失由谁承担？

案例166发包人强行清退的损失是否索赔？

案例167停建工程承包人有无保修义务？

十五、争议解决

（一）追讨工程款

1、权衡收支——决定是否打官司

2、注重时效——决定何时打官司

3、追讨策略——决定怎么打官司

4、确定被告——决定哪里打官司

5、选择管辖——考虑怎样打官司

6、财产保全——考虑怎样收回钱

7、造价鉴定——怎么配合官司

案例168工程质量存在问题，因超过诉讼时效而对建设方不予保护——江苏省张家港市长江城市建设综合开发公司、江苏省张家港市港务局与交通部第二航务工程局第四工程公司建设工程承包合同纠纷上诉案 

案例169诉讼时效的举证与诉讼结果的关系————中国农业银行新疆分行营业部、中国人民银行乌鲁木齐中心支行、乌鲁木齐市工银房地产开发公司与乌鲁木齐城市建设综合开发公上诉案

案例170对级别管辖异议的处理——沈阳乳业有限责任公司与中国建筑工程总公司北方公司建设工程施工合同欠款纠纷上诉案 

案例171人民法院确定民事案件管辖权的原则——山东清泉集团有限公司、烟台市清泉综合开发有限公司与山东亚新设计工程有限公司、烟台昆仑房地产开发有限公司建设工程设计合同纠纷上诉案

案例172对人民法院委托的鉴定部门所作出的鉴定结论如何予以采信——关于中国民用航空河南管理局与中国有色金属工业第六冶金建设公司承包合同超付、拖欠工程款纠纷上诉案案例173对工程造价鉴定问题异议的处理一一中国建设银行新疆石油专业分行与深圳康源设计装饰工程有限公司、潘聪装饰工程结算纠纷上诉案

案例174运用证据规则有关规定对当事人提供的证据进行认定——陕西省宝鸡县文酒建筑工程公司与宝鸡石油机械厂建筑工程结算纠纷上诉案

案例175鉴定结论应如何采信——长春北希发展有限公司与吉林省第一建筑公司建筑工程承包合同纠纷上诉案 

案例176—审诉讼请求与二审上诉请求的关系——河北省石家庄市佛教协会与南京大地建设集团股份有限公司工款纠纷上诉案  

案例177工期严重拖延的如何追讨工程款

案例178合同仲裁约定条约不明怎么办？

案例179发包人不缴费致使无法鉴定怎么办？

案例180造价鉴定时如何报送鉴定资料？

（二）质量反索赔

1、反诉与抗辩——避免发包人一抗辩的形式反诉

2、工程质量鉴定——质量反索赔的核心证据

3、未达优质的违约金——分析未达优良的发包人原因

4、履约保证金——发包人不得随意没收

 案例181发包人要没收履约保证金时怎么办？

（三）工期索赔

1、工期反索赔——一般为竣工后两年

2、逾期竣工违约金——承包人最大的发索赔风险

3、逾期竣工赔偿金——承包人不能忽视的饭索赔风险

案例182竣工结算后还承担工期延误责任吗？

案例183发包人要求交付逾期交房损失怎么办？

案例184有关违约责任的适用问题——永跃恒房地产开发(深圳)有限公司与中国华西企业有限公司建筑工程施工合同纠纷上诉案 

案例185工程款结算依据的确定和违约责任的处理——中国建筑第二工程局与河南裕达置业有限公司拖欠工程款纠纷上诉案施工单位依照合同约定承担违约金责任后，是否还应承担赔偿责任案例186——新疆宏运房地产开发有限公司与新疆建工集团第一建筑工程有限责任公司建筑工程合同纠纷再审案 

案例187如何认定合同约定的违约金是否过高——武汉建工第三建筑有限公司与武汉天恒置业有限责任公司建筑安装工程施工合同纠纷上诉案 

十六、《物权法》与施工单位权益保护法律实务

（一）《物权法》为施工单位权益保护体供了法律武器或法宝

1、《物权法》实施之前在建工程抵押缺乏法律规定，仅有规章及司法解释的间接规定，而且仅可以抵押给银行，不可以抵押给其他单位2、《物权法》第180条规定：“在建工程可以作为抵押物”。抵押的对象不限，当然也包括抵押给施工单位3、在建工程可以抵押给施工单位的好处4、操作方法

（二）《物权法》对工程款价款优先受偿权的影响

1、施工单位的担忧2、《物权法》对施工单位享有的工程价款优先受偿权实际上没有影响3、工程价款优先受偿权的行使依据及参考依据4、承包人在行使工程价款优先受偿权的时候遇到的问题及解决办法  

案例188在建工程转让后承包人表决优先权案

案例189某厂房诉讼执行纠纷案

案例190史上最牛的发包人拖欠工程款纠纷案

（三）《物权法》对一般债权执行的影响

1、土地使用权抵押对工程款执行的影响

2、抵押登记的房屋对工程款执行的影响

3、法律文书导致的物权变动

案例191某收购案件

案例192某借款纠纷案

（四）《物权法》对“以房抵债”提出的影响

1、“以房抵债”的情形及通常存在的问题

2、为什么需要预告登记

3、签约后不履行登记义务的救济办法

二0一一年三月十二日

注：以上课程预计两天12小时